Общинска избирателна комисия Столична

• ОИК
• Решения

Общинска избирателна комисия Столична

РЕШЕНИЕ
№ 1148-МИ
Столична, 10.07.2024

ОТНОСНО: Сигнал за вероятна несъвместимост на кмета на район "Оборище" – Столична община Георги Тодоров Кузмов

В ОИК-СО е постъпил сигнал от М. В. М. с вх. № 1793 от 29.02.2024 г. и заведен под № 102/29.02.2024 г. във входящия регистър за жалби и сигнали на комисията. Иска се от ОИК – Столична да извърши проверка дали са  удовлетворени изискванията на чл. 41, ал. 1 и ал. 4 ЗМСМА от Георги Тодоров Кузмов,   кмет на район "Оборище" – Столична община, след изтичане на едномесечния срок от полагането на клетва по реда на чл. 32, ал. 1 ЗМСМА. В сигнала са посочени дружествата, в които лицето е участвало, които са - "Е-КАР-БГ" ООД, с ЕИК 200709780, "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756, "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501 и "МИИТ ПОЙНТ" ЕООД, с ЕИК 204413710,  като са приложени и извадки от ТРРЮЛНЦ на актуалното  състояние на посочените търговски дружество към 25.02.2024 г..  

От фактическа страна ОИК-Столична приема следното:

Посоченото лице е обявено за избран кмет на район Оборище – СО с решение № 1097-МИ от 06.11.2023 г. на ОИК – Столична община.

Съгласно императивните разпоредби на чл. 41, ал. 3-4 и чл.42, ал.3-5 ЗМСМА, ОИК-Столична разполага с компетентност да се произнесе по наведените в сигнала  твърдения, касаещи вероятно основание за прекратяване на пълномощията на кмет и съответно дължи разглеждането му.

За изясняване на фактическата и правна страна по разглеждания сигнал, председателят и секретарят на ОИК-Столична, в изпълнение на  протоколно решение № 1142-МИ от 21.03.2024 г., в протокол № 39 от 21.03.2024 г.,  изпратиха запитвания, както следва: 1/ до Изпълнителния директор на Агенция по вписвания, като се изиска от ТРРЮЛНЦ официална информация относно търговските дружества: "Е-КАР-БГ" ООД, с ЕИК 200709780, "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756, "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501 и "МИИТ ПОЙНТ" ЕООД, с ЕИК 204413710, евентуално участие (минало и настоящо) и в какви форми в тези дружества на Георги Тодоров Кузмов, избран за кмет на район "Оборище" – Столична община, включително да се представят и обявените дружествени договори и  2/ до председателя на Столичен общински съвет, с което се изиска информация дали има подадено до същия уведомление по чл. 41, ал. 3 ЗМСМА от Георги Тодоров Кузмов, в качеството си на кмет на район "Оборище" – Столична община, в периода от 13.11.2023 г. до 13.12.2023 г.

С писмо изх. 06-00-173/03.04.2024г. на Агенция по вписвания, заведено в ОИК-Столична с вх. № 1827 от 17.04.2024 г., изпълнителния директор на Агенция по вписвания уведомява комисията, че съгл. Чл. 109 от Наредба № 1 ог 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ, всеки може да извърши справки, като същите са безплатни, като е посочен и реда за справки и търсене. Въпреки предходното в писмото е  посочено, че към дата 02.04.2024 г. Георги Тодоров Кузмов, има участие в посочени дружества, както следва: 1.  "Е-КАР-БГ" ООД, с ЕИК 200709780 – като управител на дружеството с вписване на 11.05. 2009 г.  и заличен като управител с вписване на 30.10.2024 г.; като съдружник в дружеството с вписване на 11.05.2009 г., като лицето и към 03.04.2024 г. не е съдружник в "Е-КАР-БГ" ООД, с ЕИК 200709780., като съдружник е вписано дружество "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ " ООД, с ЕИК 13096872, което и към 03.04.2024 г. е съдружник в "Е-КАР-БГ" ООД 2.  "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ " ООД, с ЕИК 130968725 – вписан като управител и съдружник на 08.05.2008 г., на 06.01.2015г. е вписано заличаване на Георги Тодоров Кузмов, като съдружник и управител, като лицето към 03.04.2024 г. не е съдружник и управител на "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ" ООД, с ЕИК 130968725 ; 3.  "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756 вписан като управител и съдружник на 09.05.2008 г., на 21.02.2014г. е вписано заличаване на Георги Тодоров Кузмов, като управител, като лицето към 03.04.2024 г.  е съдружник в "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756; 4. "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501 - Георги Тодоров Кузмов е вписан като управител и съдружник на 09.05.2008 г., заличен е като управител на 21.02.2014 г. , като лицето към 03.04.2024 г. е съдружник в "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501; и 5. "МИИТ ПОЙНТ" ЕООД, с ЕИК 204413710  - Георги Тодоров Кузмов е вписан като управител и съдружник на 18.01.2017 г.  г., заличен е като управител  и съдружник на 16.10.2023 г. , като към 03.04.2024 г. лицето не е съдружник и управител на "МИИТ ПОЙНТ" ЕООД.  Към писмото няма приложени документи.

С писмо с изх. № СОА24-ДИ05-1088-(1) от 02.04.2024 г. от председателя на Столичен общински съвет, комисията е  уведомена, че в периода от 13.11.2023 г. до 13.12.2023 г. по реда на чл. 41, ал. 3 ЗМСМА не е постъпвало уведомление от Георги Тодоров Кузмов.

Уведомление по реда на чл. 41, ал. 3 ЗМСМА не е постъпвало и в ОИК-Столична,  в периода  от 13.11.2023 г. до приемане на настоящото решение.

С докладна записка с вх. № 1850/13.06.2024 г. в комисията е представен резултата от вътрешно-служебна проверка, относно участие на Георги Тодоров Кузмов в посочените  дружества  и са приложени относимите документи. 

С оглед разпоредбата на чл. 42, ал. 3 ЗМСМА, като счита, че събраните документи удостоверяват съответните обстоятелства, и в законовия срок с изх. № 1855 и изх. № 1856 от 14.06.2024 г.,  ОИК – Столична е изпратила писмата по пощата с обратни разписки, вкл. за правото му да подаде възражение. Тъй като към 27.06.2024 г. в комисията не е налична информация за движението на писмата, а същата се явява административен орган, на основание чл. 18а от АПК  писмата са изпратени повторно по електронен път на 28.06.2024 г. на посочения като официален имейл за кореспонденция с кмет на сайта на район Оборище - [email protected].. На 01.07.2024 г. копие на  писмо  с изх. № 1856 от 14.06.2024 г.,  ОИК – Столична е прието в деловодството на район Оборище с вх. № РОБ24-ВК08-1251/01.07.2024 г.

В писмено възражение с вх. № 1887 от 08.07.2024 г. до комисията Георги Тодоров Кузмов възразява срещу  сигнала  с твърдение, че не е извършил нарушение на разпоредбите на ЗМСМА и излага аргументи от правна страна, както и твърди, че и двете дружества в които участва не са осъществявали търговска дейност. На 10.07.2023 г. с вх. № 1888 на ОИК-Столична  е постъпило и доказателствено искане от Георги Тодоров Кузмов, който моли като доказателство към възражението му, да бъде изискана справка от НАП-София, дали дружествата му са извършвали търговска дейност за периода от 13.11.2023 г. до момента.

При така събраните доказателства, факти и обстоятелства, ОИК – Столична обуславя следните правни изводи:

Сигналът  е допустим, а разгледан по същество е  частично основателен, поради следното:

В сигнала се иска да се направи проверка, дали са спазени изискванията на чл. 41, ал. 1 и ал. 4 ЗМСМА.  На първо място, ОИК – Столична приема, че не е налице основание за извършване на проверка по чл. 41, ал. 4 ЗМСМА.

На второ място, от постъпилата от Агенция по вписванията информация се установява, че липсват данни Георги Тодоров Кузмов  да е съдружник и/или управител на "МИИТ ПОЙНТ" ЕООД с ЕИК 204413710,  поради което  ОИК – Столична счита, че данни за извършено нарушение на чл. 42, ал. 1, ЗМСМА не може  да бъде установено.

Поради горното, ОИК - Столична не установява нарушение  от Георги Тодоров Кузмов, тъй като същия не е съдружник и/или управител в посоченото в сигнала  дружество "МИИТ ПОЙНТ" ЕООД с ЕИК 204413710.

По отношение на  дружество "Е-КАР-БГ" ООД, с ЕИК 200709780, Георги  Тодоров Кузмов не е съдружник или управител в това дружество като физическо лице, като участието му е  косвено, чрез "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756, в което Георги  Тодоров Кузмов и към момента продължава да е съдружник. Законодателят формално не е посочил такава забрана, поради и което ОИК - Столична не установява нарушение  от  Георги Тодоров Кузмов, тъй като същия не е съдружник и/или управител в "Е-КАР-БГ" ООД, с ЕИК 200709780.

По отношение на останалите посочени в сигнала дружества и твърдения за несъвместимост поради осъществяване на търговска дейност в , ОИК – Столична счита,  че  от посоченото в писмото на  Агенция по вписвания се установява, че Георги  Тодоров Кузмов, ЕГН…., .  е съдружник в "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756 и съдружник в "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501 към 03.04.2024 г.., включително и към датата на вземане на настоящото решение.

По наведените в сигнала твърдения за несъвместимост по чл. 41, ал. 1  от ЗМСМА, ОИК – Столична счита следното:

На първо място, видно от представените доказателства в административната преписка се установява, че Георги  Тодоров Кузмов е съдружник в дружества  с ограничена отговорност "АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756 и "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501  към 14.12.2023 г., като същото обстоятелство е продължило до 03.04.2024 г. на която дата е изпратено писмото от Агенция по вписванията, както и към 13.06.2024 г. на която дата е представена докладна записка с вх. № 1850/13.06.2024 г. в комисията с резултата от вътрешно-служебна проверка, а и към момента на вземане на настоящото решение, видно от публично достъпните данни на ТРРЮЛНЦ.  Обстоятелството, че след 14.12.2023г. лицето е било съдружник е в пряк разрез с нормите на чл. 41, ал. 1 и ал. 3 от  ЗМСМА, като последствията се изразяват в прилагане на нормата на чл. 42, ал. 1, т. 5 ЗМСМА.

Следва да се посочи, че от момента на полагане на клетва (13.11.2023 г.) и встъпване в длъжност като районен кмет, трябва да се съблюдават ограниченията по чл. 41, ал. 1 и ал. 3 ЗМСМА. Касае се за несъвместимост, която е нормативно регламентирана, като законодателят е отчел характера на функциите на кмета и е поставил ясни ограничения, които всеки е задължен да спазва. Именно затова е и  без правно значение дали действително се е осъществявала или не търговска дейност, тъй като ограничението е свързано с недопускане на неправомерно влияние и конфликт на интереси. С встъпването в длъжност съответното лице следва да се съобразява със забраната, както е формулирана, без право на преценка.

Тълкуването на нормата налага извод за забрана започване на търговска дейност след встъпването в публична длъжност, така и за продължаване извършване на вече започнала преди момента на встъпването в длъжност на такава дейност. Именно с цел гарантиране на втората от посочените забрани, с чл. 41, ал. 3 ЗМСМА е въведено задължението за лице което при избирането му за кмет осъществява дейност по ал. 1, в едномесечен срок от обявяване на изборните резултати да предприеме необходимите действия за прекратяването й, като уведоми за това писмено ОИК и председателя на общинския съвет. Неизпълнението на това задължение представлява основание за налагане на санкция, чрез предсрочното прекратяване пълномощията на кмета, съгласно разпоредбата на чл. 42, ал. 1, т.5, вр. с чл. 41, ал.3 ЗМСМА. В настоящото административно производство, за да се отговори дали е налице такова нарушение следва да се изследва дали лицето е имало участие в дружеството и дали това е станало в периода от полагане на клетвата – 13.11.2023 г. до 13.12.2023 г., в който период следва лицето да е изпълнило и задълженията си по чл. 41, ал. 3 ЗМСМА.

Комисията установява, че Георги  Тодоров Кузмов е притежавал дружествени  дялове до 13.06.2024 г.., респ. след едномесечния срок по чл. 41, ал. 3 ЗМСМА, респ. участието му като съдружник  в тези дружества /"АДВЪРТАЙЗИНГ ФАКТОРИ ГРУП" ООД, с ЕИК 202910756 и "МЕДИАМИКС ГРУП" ООД, с ЕИК 175460501/  е продължило след полагане на клетвата и след изтичане на едномесечния срок по чл. 41, ал. 3 ЗМСМА. Доказателства за такова участие са налице за периода след 14.12.2023 г. и реално с това действие е нарушена императивната разпоредба на чл. 41, ал. 1 ЗМСМА. А при установяване такова нарушаване, административният орган няма право на преценка, а в условията на обвързана компетентност следва да приложи чл. 42, ал. 1, т. 5 ЗМСМА.

На първо място ОИК-Столична, счита че е спазила законовите разпоредби като на основание чл. 42, ал.3 от ЗМСМА, е уведомила лицето за подадения сигнал и твърденията за несъвместимост в него - по електронен път на 28.06.2024 г. на посочения като официален имейл за кореспонденция с кмет на сайта на район Оборище - [email protected] и на  01.07.2024 г. копие на  писмо  с изх. № 1856 от 14.06.2024 г.,  ОИК – Столична е прието в деловодството на район Оборище с вх. № РОБ24-ВК08-1251/01.07.2024 г.

На следващо място ОИК-Столична приема, че несъвместимостта в конкретния случай произтича от продължилото притежание на дружествени дялове, след изтичането на едномесечния срок по чл. 41 ал. 3 ЗМСМА. Освен това, системната, вкл. най скорошната  практиката на ВАС по въпроса дали притежанието на дружествени дялове попада в обхвата на визираните в чл. 41 ал. 1 ЗМСМА несъвместимости, е еднозначна и константна. Съгласно РЕШЕНИЕ № 256/11.01.2023 г. по адм. д. № 6905/2022г. на ВАС, Пето отделение „Общото събрание на дружеството с ограничена отговорност като част от структурата на органите на този вид търговско дружество (Раздел III УПРАВЛЕНИЕ, чл.135, ал.1, т.1 ТЗ) е задължителен орган, в който противно на възприетото от първостепенния съд е институционализирано управлението на дружеството (чл.137, ал.1 ТЗ). Същественото при този вид търговско дружество е, че съдружниците не могат да осъществяват сами управлението на дружеството, при което изпълнителната дейност е концентрирана в органа по чл.135, ал.1, т.2 ТЗ-управител (управители). Органите са йерархически зависими с функционално неизчерпателно определени в ТЗ правомощия на управителя ( чл.141, ал.1 ТЗ), но при всички случаи по аргумент от цитираната разпоредба управителят упражнява правомощията си по изпълнителна дейност съобразно решенията на общото събрание. Вътрешните йерархически и функционални отношения между ОС и управителя нямат отношение към характера на самия орган на търговското дружество, който се определя от законоустановената компетентност а не от начина на реализиране на правомощията на ОС и управителя (управителите). В този смисъл тезата на първоинстанционния съд, че под органи на управление следва да се разбира единствено изпълнителните(оперативни) органи на съответните дружества не намира опора в закона.“. В този смисъл е и Решение № 9696 от 16.10.2023 г. по адм. д. № 5073 / 2023 г. на Върховен административен съд, Трето отделение, съгласно което „...е останал едноличен собственик на капитала и на трите дружества, поради което изводът на съда, че ….. не е предприел всички необходими действия, за да изпълни изискванията на чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА, е правилен. Съгласно разпоредбата на чл. 147, ал. 2 от ТЗ едноличният собственик на капитала решава въпросите от компетентността на общото събрание (чл. 137, ал. 1 от ТЗ), за което съставя протокол в съответната за решенията на общото събрание форма. С оглед на това и предвид тълкуването на понятието "търговска дейност" по смисъла на утвърдената съдебна практика, правилно е прието, че физическото лице- едноличен собственик на капитала на ЕООД , действайки като общо събрание на дружеството, извършва търговска дейност, като за това е без значение обстоятелството дали същият управлява дружеството лично или чрез трето лице (чл. 147, ал. 1 от ТЗ).В т.см. Решение № 256/11.01.2023г. по адм.д. № 6905/2022г. по описа на ВАС /. “

На следващо място е и от съществено значение да се посочи, че  по реда на чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА не са постъпвали уведомления от Георги  Тодоров Кузмов, както до Председателя на СОС, така и до ОИК-Столична - за прекратяване на членственото му правоотношение като съдружник. Лицето не е предприело действия по отстраняване на съществувала несъвместимост, както и кумулативното изискване за уведомяване на председателя на ОС и ОИК не е просто с „информативен характер“. В този смисъл, следва да се посочи и актуалната практика на ВАС, Трето отделение, което видимо е актуализирало разбиранията си и съгласно свое Решение  № 6698 от 03.06.2024 г. по адм. д. № 4056 / 2024 г. възприема константната практика по дела свързани със значението на нормата на чл. 41 ал. 3 ЗМСМА, като заявява „ по отношение нарушенията на задълженията за уведомяване по чл. 41 ал. 3 ЗМСМА, съдът е счел, че се касае за дейности с уведомителен характер, които не са от съществено значение след заличаване на търговеца. Решението е неправилно.“, „Или за да бъдат изпълнени изискванията на чл. 41 ал. 3 ЗМСМА е необходимо: 1. лицето да предприеме необходимите действия за прекратяване на дейността/освобождаване на длъжността, визирани в ал. 1; 2. да уведоми писмено за предприетите действия председателя на общинския съвет, и 3. да уведоми писмено за предприетите действия общинската избирателна комисия. Законовите предпоставки по тази разпоредба са кумулативни. Неизпълнението на изискванията на чл. 41 ал. 3 ЗМСМА води до предсрочно прекратяване пълномощията на кмета според изричната разпоредба на чл. 42 ал. 1 т. 5 ЗМСМА (при изпълнение на процедурата по чл. 42 ал. 3 и 4 ЗМСМА)“ и „Освен това касаторът не е изпълнил и другите две изисквания на чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА - не е уведомил писмено за предприетите действия председателя на общинския съвет и общинската избирателна комисия за предприемане на действия по прекратяване на дейността управител на търговско дружество. Тъй като законовите изисквания по чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА са кумулативни, неизпълнението само на едно от тях е достатъчно да се приеме, че Н. Х. Х. не е изпълнил изискванията на чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА - обстоятелство, което и комисията е посочила. Противно на приетото от АССО, не се касае за действия на формално уведомяване, а за кумулативно предвидени в закона изисквания, които целят да охранят публичен интерес и да предотвратят всяка възможност за възникване на конфликт на интереси. При императивната правна уредба, задължение на всеки избран кмет е да се съобрази с нея и да я изпълни. Затова са налице предпоставките на чл. 42, ал. 1, т. 5 от ЗМСМА за предсрочно прекратяване пълномощията на кмет.“.

Константността на това схващане на ВАС се наблюдава в неговата практика още от 2016г., когато в свое Решение № 7626 от 23.06.2016 г. по адм. д. № 4408/2016 Четвърто отделение на ВАС заявява „Изискванията на чл. 41 ал. 3 са императивни и кумулативни, както относно срока и предприемането на действията, така и по отношение на писменото уведомяване за това на председателя на общинския съвет и общинската избирателна комисия.“ и „Отделно от изложеното обаче правилно административния съд е приел, че жалбоподателят не е изпълнил останалите изисквания по чл.41, ал.3 от ЗМСМА като в едномесечен срок от обявяването на изборните резултати, не е уведомил писмено председателя на общинския съвет и общинската избирателна комисия за предприетите действия. …Освен това в производствата, както пред ОИК, така и пред съда, жалбоподателят не е представил доказателства, че е изпълнил задължението за уведомяване на председателя на ОбС – К.. Предвид на тези обстоятелства е законосъобразен изводът на съда, че неизпълнението на изискването по чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА – да се уведоми в месечен срок ОИК и председателя на ОбС, представлява самостоятелно основание за предсрочно прекратяване на пълномощията на жалбоподателя като кмет на кметство, както и законосъобразно е приел, че това неизпълнение не е незначително по своя характер. Настоящият съдебен състав споделя изводите на административния съд и поради това, че императивният и кумулативен характер на изискванията по чл.41, ал.3 от ЗМСМА, както и определеният срок за изпълнение, не предоставя възможност на административния орган или на съда при осъществяване на контрол за законосъобразност, да разграничава неизпълнението на изискванията на значителни или незначителни. При неизпълнение на някое от изискванията по чл.41, ал.3 от ЗСМСМА в съответствие с чл.42, ал.1, т.4 (сега т.5) пълномощията на кметовете се прекратяват предсрочно.“

 При така установеното, е без никакво правно значение дали конкретното дружество фактически осъществява търговска дейност, и дали конкретното лице действително активно осъществява своите права и задължения, произтичащи от участието му като съдружник в търговското дружество. Предвид характера на заеманата от кмета публична длъжност и свързаните с това функции, законодателната цел на въведените забрани е елиминирането на всяка потенциална възможност за възникване на конфликт на интереси при упражняването на тази длъжност. Поради това и наличието на членствено правоотношение в дружество с ограничена отговорност, като съдружник, както и липсата на уведомленията изискуеми по чл. 41, ал. 3 от ЗМСМА са  достатъчно основание, за да се изпълни съставът на чл. 41, ал. 1 и ал. 3 от  ЗМСМА.

Поради което и на основание чл. 42, ал. 1, т. 5 във връзка с чл.42, ал.1, т.9, и на основание чл. 42, ал.3, изречение последно от ЗМСМА във връзка с чл.41, ал. 1 и ал. 3 ЗМСМА във връзка с чл. 87, ал. 1, т. 1 и т. 30, вр. с чл. 463, ал. 2 и ал. 3 ИК, Общинска избирателна комисия – Столична община  

РЕШИ:

ПРЕКРАТЯВА предсрочно пълномощията на  Георги Тодоров Кузмов, с ЕГН:..... – кмет на район "Оборище" – Столична община, издигнат от МК "Продължаваме Промяната-Демократична България (Спаси София)", поради установено нарушение по чл. 41, ал. 1 и ал. 3 ЗМСМА във връзка с чл. 42, ал. 1, т. 5 във връзка с чл.42, ал.1, т.9 ЗМСМА

АНУЛИРА издаденото удостоверение на Георги  Тодоров Кузмов.

РЕШЕНИЕТО подлежи на оспорване по реда на чл. 459 ИК, в 7-дневен срок от обявяването му, чрез Общинска избирателна комисия – Столична община до Административен съд – София – град.

ПРЕПИС от настоящото решение, на основание чл. 463, ал. 2 и ал. 3 ИК, да се изпрати на Централната избирателна комисия.

ПРЕПИС от настоящото решение, на основание чл. 42, ал. 5 ЗМСМА, да се изпрати на Централна избирателна комисия и председателя на Столичен общински съвет – за сведение и изпълнение, в тридневен срок от влизането му в сила.

Председател: Полина Василева Витанова

Секретар: Борислав Любомиров Тасев

* Публикувано на 10.07.2024 в 20:08 часа